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侵权行为法视角下的国家赔偿
——以归责原则为切入点
孙俊强
(西北政法大学 西安 710122)

内容摘要 归责原则是行为人承担法律责任的根据和标准，国家赔偿是在民事侵权行为的基础上发展而来的，所以民事侵权行为的归责原则对国家赔偿的归责原则是有影响的。从民事侵权行为法下的归责原则看国家赔偿法下的归责原则，评述国家赔偿法下的归责原则的利弊。

关键字 归责原则 过错责任 无过错责任 违法原则
Keyword riterion of liability fault liability no fault liability Riterion of irrigularity

一、引言
所谓“归责”即确认和追究侵权行为人民事责任，归责原则，是指以何种根据确认和追究侵权行为人的民事责任，它解决的是侵权民事责任之基础的问题。我国台湾学者认为，在法律规范原理上使遭受损害权益与促使损害发生之原因者结合，将损害因而转嫁由原因承担之法律价值判断，即为“归责”之核心 。国家赔偿法律制度是在民事侵权行为理论的基础上发展而来的，所以，国家赔偿的归责原则由侵权行为归责原则发展而来，但由于国家管理活动的特殊性，故国家赔偿的归责原则不同于侵权行为的归责原则。国家赔偿的归责原则，是指国家何以承担赔偿责任的依据，具体地讲，国家是否赔偿，国家以什么为依据，是以行为主体的过错为依据，或者是以已经发生的损害结果为依据，还是行为主体的行为违法为依据。简单地说，国家赔偿的归责原则是确认国家对公务行为承担赔偿责任总的法律根据和评判标准。
西方国家国家赔偿的归责原则有三个典型的代表：（1）以法国为代表的公务过错为主，危险责任为辅的规则体系；（2）以德国、日本和美国为代表的过错（主观过错）为归责原则的体系；（3）以瑞士为代表的违法归责原则的归责体系 。我国《国家赔偿法》的第2条规定：“国家机关和国家机关工作人员违法行使职权侵犯公民、法人和其他组织的合法权益造成损害的，受害人有依照本法取得国家赔偿的权利。”据此，我国国家赔偿的归责原则是违法原则。大多数学者认为，违法原则是我国国家赔偿的归责原则，但是，对归责原则是褒贬不一的，为什么会出现这样的情形？笔者认为，国家赔偿发源于民事侵权行为法的归责原则，而我们是从不同角度理解归责原则。我们知道，民事侵权行为的归责原则体系是过错责任、无过错责任、和公平责任，但过错责任仍然是主流的。从民事侵权行为法下的归责原则对比国家赔偿法下的归责原则 ，分析国家赔偿归责原则的利弊，从而发现我国国家赔偿归责原则存在的问题。
二、过错责任与国家赔偿归责原则
过错责任原则的基本含义是：过错加害人的某种行为被确认为侵权行为并应当加害人承担相应的民事责任，而加害人之所以要承担民事责任是因为其主观上具有可归责的事由（故意或过失）。如果加害人在主观上不存在过错，就当然不承担民事责任。耶林曾对过错做过这样的表达：“不是损害而是过错使侵害者负有赔偿义务。”可见过错是过错责任抽象出来的“可归责事由”或者加害人承担民事责任的基础。《德国民法典》第832条第1项规定“因故意或过失不法侵害他人生命、身体、健康、自由、所有权利者，对被侵害人负赔偿损害的义务。”《民法通则》第106条第2款规定“公民、法人由于过错侵害国家的、集体的财产、侵害他人财产、人身的，应当承担民事责任。”透过这些法律规定我们可以看出：（1）过错责任原则是一种主观归责原则。它以行为人的主观心理状态作为确定和追究责任的依据，即“有过错则有责任”，“无过错则无责任”，而过错总是表现为行为人主观上的故意或过失两种情形；（2）过错原则表明行为人的过错为侵权责任的构成要件，因此证明行为人的过错之有无便成为确定与追究行为侵权责任的一个中心环节。
正如民事侵权行为理论中，过错责任有主观过错和客观过错之分，国家赔偿理论中的过错归责原则有主观过错和客观过错之分。主观过错，是指致害行为人具有一种应受非难的心理态度，包括故意和过失。主观过错在英、美、日等国的国家赔偿中，是主要的归责原则，例如《日本国家赔偿法》规定：“行使国家或者公共团体权力之公务人员，就其执行职务，因故意或过失不法加害他人者，国家或公共团体对此应负赔偿责任。”客观过错，是指致害行为不符合一定的模式和标准，具有应受非难性。客观过错有两种形式，即，法国的公务过错和瑞士的违法原则。在法国，客观过错表现为公务过错，即公务活动缺乏正常的标准。公务过错具体为：第一，公务实施不良，如警察在执行公务中，误伤他人；第二，不执行公务，如海港当局不维修海航标志，造成了船舶的损失；第三，公务实施迟延，国家机关及其人员有义务忠实执行职务，不得疏忽、怠惰、迟延 。违法原则，是指国家机关及工作人员在执行职务中，违反法律造成他人的权益损害的，国家承担赔偿责任，即以行为违法为归责的标准，而不问有无过错。在瑞士，客观责任表现为违法原则，如《瑞士联邦责任法》规定：“联邦对于公务员执行职务时，不法侵害他人权力者，不问该公务员有无过失，应负赔偿责任。”瑞士联邦责任法中所指的违法既可以是作为的形式违法也可以是不作为的形式违法，其违法包括 ：第一，违反法定程序，违反明示或默示保护某种权益之法或禁令；第二，违反为避免执行职务时发生损害而设置的内部业务规定；第三，滥用自由裁量权。在民事侵权行为法中，过错责任主张的有过错才有赔偿，没有过错则没有赔偿。国家赔偿是由民事侵权行为理论发展而来的，故只有国家机关及其工作人员有过错时，国家才承担民事责任。
在一般的国家侵权行为中，大多数国家的赔偿原则是过错责任原则。在国家赔偿归责原则中最先确立的是过错责任原则，而且现在仍然在众多的国家赔偿归责原则中占主流的，例如英、美、法、日等国家。这些国家确立国家赔偿法律制度之所以用过错归责原则是由于过错原则本身的功能和价值决定的 ，具体表现
在， 首先，过错原则具有明确的规范功能。过错是对国家机关及其公务人员行为进行评价的标准，存在过错就要对损害承担赔偿责任，对过错的否定和惩戒，从而达到规范和制约国家机关及其工作人员的公务行为的目的；其次，过错原则确定了国家赔偿的范围，有过错予以赔偿，无过错则不予以赔偿。即界定了受害人应受救济的范围，又清楚界定了国家赔偿的范围；再者，过错原则可能更好地解决共同侵权行为和混合过错责任承担问题。正是如此，大多数国家的国家赔偿采纳了过错责任原则。
将民事侵权行为理论中的过错责任引入国家赔偿，对于约束国家机关及其工作人员的行为，促进他们依法办事，保护人民的合法权益有重大意义。但是，我们不能忽视过错责任的弊端，特别是在国家赔偿领域。主观过错的观点奠定了国家机关及其公务人员必须对自己的行为负责的基础，也分清了国家机关及工作人员的责任。但在实践中，对主观方面的判断较为困难，不易把握，不利于受害人的权益的救济。公务过错是以公务活动是否达到中等公务活动水准为客观标准来衡量公务中是否有过错存在，主要在于判断实施公务的机关的责任。在这里，公务员的个人责任是次要的，第二位的。公务过错避免了主观过错理论在主观方面的判断困难，适应了国家赔偿的特点，同时为受害人提供了较多的救济了机会。违法原则是以行为违法为归责的标准，与主观过错、公务过错比较，它是一种更为彻底的归责原则，实现了认定标准的客观化，不在带有丝毫的主观意思，更加适应了国家赔偿的特点，方便了受害人权益的救济。然而，过错责任只能适应一般国家赔偿，而对于特殊的国家赔偿，过错责任却不能发挥作用。
三、无过错责任 和国家赔偿归责原则
无过错责任起源于19世纪。西方资本主义国家经济的迅速发展，一方面对社会物质文明做出了巨大的贡献；另一方面也导致工业灾害频生，交通事故骤增，公害严重损害人们的生命健康安全以及产品缺陷经常导致消费者的严重损害。在这种条件下，人们试图寻找一种较之传统过错责任原则更为严格的法律对策对受害人提供保护和救济。这一试图的第一个步骤是扩大过错责任原则的适用范围，将过错推定和举证倒置的诉讼证明方法适用于上述种类的侵权案件。而进一步发展则是在过错责任之外寻求新的归责原则，即无过错原则。无过错责任原则在19世纪中后期得以确立，除了上述社会经济基础之外，还有深刻的理论渊源。如果过错原则充分反映了古典自由主义的哲学思潮，是自然法学派理论在侵权责任法中的体现的话，那么无过错责任原则体现的是社会连带法学派的哲学思想。无过错责任是指，无论行为人有无过错，法律规定应当承担民事责任的行为人应当对其行为造成的损害承担民事责任。
严格责任，本为英美侵权责任法中的概念，在德国法学理论中，这一概念也被使用。在大陆法系国家，与此相对应的是危险责任或者无过错责任。《牛津法律大词典》对严格责任做过这样的解释。严格责任为侵权责任法中的一个术语，是指一种比没有尽到合理的注意义务而应负责的一般责任标准更加严格的责任标准。但这种责任标准也不是绝对责任，它是一种有时由制定法规定的标准，如果应该避免的伤害事件发生，则当事人必须负责，而不论其尽到怎样的注意义务和采取了怎样的防御措施。如果用承担严格责任，则仍有一些（尽管是有限的）对责任的抗辩理由可以援引，但当事人已尽到合理注意不能作为抗辩的是由。从上文我们可以对严格责任做一些抽象：（1）、它与过错责任一样，是一种责任标准；（2）、它与过错责任（由于没有尽到合理的注意，而负一般责任）相比较，它更为严格；（3）、在抗辩事由中，当事人（被告）不得以无过错（尽到合理注意）为抗辩事由；（4）、它不同于绝对责任。
上面是对在民事侵权行为理论中无过错责任的简单叙述。大陆法系的危险责任和英美法系的严格责任可以成为无过错责任。但在国家赔偿领域，这种归责原则被我国学者称为无过错责任。无过错责任，是指只要损害结果发生，致害人就要承担赔偿责任，而无须考虑致害人和受害人的过错。无过错责任产生的基础是：（1）、科技的进步推动社会的发展，国家的职务行为，尤其是政府的职权不断扩张，人民的生活不断受到政府行为的影响 ；（2）、国家机关及其工作人员的行为对人民存在潜在的危险性以及人民的劣势地位。在此种情况下，国家机关及其工作人员即使不存在过错或违法，亦可能导致人民合法权益的损害，而过错责任或违法责任就显得力不从心了。为弥补过错责任原则的不足，无过错责任就产生了。例如法国基于危险的国家行为和公共负担确立无过错责任，弥补了公务过错的不足；日本为例克服主观过错的弊端，其国家赔偿法规定因道路、河川及其他公共营造物的设置或管理给他人造成损害时，国家或公共团体应承担赔偿责任，即无过错责任。无过错责任是为了弥补过错责任的不足而设立的制度，其目的在于补偿受害人所受的损失，以达到分配正义，即对不幸损害之合理分配。但是无过错原则的目的在于将公务危险造成的风险损失有个人承担转由社会全体成员承担，以实现责任的社会化 。因此无过错责任原则不可能同过错责任或者违法原则一样具有普遍的适用性，各国立法在使用该项归责原则的同时，又对其适用范围做了严格的限定，无过错原则在整个国家赔偿法律制度归责体系中只能处于辅助或者从属地位。
我们国家的国家赔偿归责原则主要是违法原则，实质是过错原则中的客观过错。民法学者普遍认为，无论赔偿义务机关还是直接侵权行为人，都不应当要求有过错才构成侵权，国家机关及其工作人员职务侵权应当适用无过错责任原则。在国家赔偿责任中，国家是承担责任的主体，国家机关及其工作人员都不是责任主体，其过错与违法，只是国家承担责任的条件，而非有无过错或违法，故国家对国家机关及其工作人员的违法执行职务承担的是无过错责任。民法学者的观点有一定的道理，他们从保护权益的立场出发，只要权益有损失，那么就有赔偿。但是，我们不可否认的是，国家管理行为是不同于一般的民事行为的。如果在国家赔偿领域中实施无过错责任原则，那么国家及其工作人员的职务行为将很难顺利进行，从而会给大多数人带来潜在的危险。但是，无过错责任在国家赔偿领域里还是发挥了作用，如法国和日本。事实上，我们国家对于公共设施给他人造成的损害，大多数情况下，是不承担责任的，因为我国国家归责原则是违法原则，而公共设施给他人造成的损害不存在违法行为。积极引入民事侵权行为法中的无过错责任，能够补充我国现有国家赔偿归责原则的不足，更好的保护人民的利益，弥补违法原则的缺陷。
四、我国国家赔偿归责原则
通过以上文字，笔者将国家赔偿归责原则同民事侵权行为法中归责原则作比较，得出了这样的结论，国家赔偿的归责原则是以过错责任为主，无过错责任为辅的规则体系。我国的国家赔偿归责原则是违法原则，即行政机关及其工作人员在执行职务过程中存在违法行为，给相对人造成了损失，应该承担赔偿责任。我国之所以采用违法原则作为国家赔偿的归责原则违法原则，原因在于第一，违法原则与宪法、行政诉讼法的规定相协调，与法治原则、依法行政等原则一致；第二，违法原则简单明了，易于接受，可操作性强；第三，违法原则避免了主观过错的原则对主观方面认定的困难，以及过错违法原则的双重标准，有利于保护人相对人的合法权益 。我国《国家赔偿法》实施以来，违法原则约束了行政机关及其工作人员的职务行为，促使其依法行政，同时也保护了相对人的合法权益 。
但是，从民事侵权行为法的归责原则看我国国家赔偿归责原则，笔者认为还是存在以上的缺陷：
第一，我国国家赔偿归责原则——违法原则的法没有具体的规定。法的涵义出现了不同的理解。行政法学者将法做广义的理解 ，包括：（1）、违反国家明确的法律规范，即实体法和程序法；（2）、违反法律基本原则，例如诚信原则、尊重人权原则以及公序良俗原则；（3）、滥用或者超越自由裁量权；（4）、没有履行特定人的法律义务或者尽到合理的注意义务。但是，司法实践中，将法理解为狭义的法，即法律法规，包括实体法和程序法。笔者认为，不宜将违法原则做广义的理解。我国的法律是承继大陆法系国家的法律，如法国，德国和日本，而大陆法系国家的法律是成文法。广义上的法的确很利于保护相对人的合法权益，但是在司法实践中不容易操作，而且将法做广义的理解，忽略了我国法治的国情。我国国家赔偿法应该将违法原则的法做适当的规定，例如，违法的法是指法律、行政法规和地方性法规。如此既有了利于司法实务操作，也便于维护相对人的合法权益，同时也可以促使行政机关及其工作人员依法办事。
第二，我国国家赔偿归责原则——违法原则的单一性，不能全面保护相对人的合法权益。　从理论上讲，国家赔偿的范围应当是宽广的，国家应对其工作人员的一切职权行为负责。这种职权行为最多的表现为行为活动，其可以表现为法律行为，也可以表现为事实行为；可以是具有强制性的行为，也可以是不运用命令、强制手段，而是以提供给付、服务、救济、照顾、教育、保护或辅助等方法增进公共机及社会成员的利益，而形成国家公务的行为。例如实施社会保险，对于老幼残疾废给予救济，设立学校等推广教育文化之行为，公共设施、广场、绿地及上下水道、桥梁之建设与提供利用等 。在现实生活中行政行为，既有抽象行政性为和具体行政行为之分，又有羁束行政行为和裁量行政行为之别，也有内部行政行为和外部行政行为的区别，同时也有职权行政行为和申请行政行为。我们国家赔偿法只对羁束行政行为、外部行政行为和职权行政行为的违法做出国家赔偿，因为这些行政行为的违法性能够确认。裁量行政行为和申请行政行为等行政行为也同样因为行政机关工作人员的过错可能给相对人造成损失。而且，行政机关管理社会事务，为公众提供公共基础设施，如道路、公园等，而公共基础设施由于某些原因给他人造成了损失。事实上，如裁量行政行为等行政行为和公共基础设施等给相对人造成了损失，如果依据我国国家赔偿法的违法原则归责原则，这些行为没有违法，而不承担赔偿责任。这样，不利于保护相对人的合法权益。因此，我国很有必要将民事侵权行为理论中无过错原则引入国家赔偿，这样既有利于保护相对人的合法权益，做到了和国际的统一，促进国际交往。
我国国家法律制度赔偿，发展起步晚，而且建设上不成熟。我国的国家赔偿的既要监督行政机关及其工作人员的行为，促进其依法办事，又要实现保护相对人的合法权益，而归责原则是国家赔偿中国家承担赔偿责任的标准，决定着国家赔偿的范围，在国家赔偿中处于核心地位。因此，在我国国家赔偿，特别是国家赔偿的违法原则的基础上，引入民事侵权行为法的无过错原则，如此完善了我国国家赔偿归责原则，有利于扩大国家赔偿的范围，保护相对人的合法权益，有利于促进国家机关及其工作人员依法办事。

上海市城管执法局


市城管执法局关于印发《上海市城市管理相对集中行政处罚权执法程序暂行规定》的通知



沪城管执〔2005〕12号

各区（县）城管大队、市城管执法总队、市水管处：

　　现将《上海市城市管理相对集中行政处罚权执法程序暂行规定》印发给你们，请认真贯彻落实。 　　

　　市城管执法局
二○○五年八月一日　　

上海市城市管理相对集中行政处罚权执法程序暂行规定　　

第一章 总则 　　

　　第一条为规范本市城市管理相对集中行政处罚权执法程序，维护公民、法人和其他组织的合法权益，根据《中华人民共和国行政处罚法》、《上海市城市管理相对集中行政处罚权暂行办法》和有关法律、法规和规章的规定，结合本市实际情况，制定本规定。

　　第二条上海市城市管理行政执法局（以下简称市城管执法局）是负责全市城市管理相对集中行政处罚权工作的行政机关，负责查处下列情形的违法行为：

　　（一）在全市有重大影响的；

　　（二）涉及市管河道的；

　　（三）需要集中整治的；

　　（四）法律、法规、规章规定应当由市级行政机关负责查处的。

　　区县城市管理综合执法部门(以下简称区县城管执法部门)负责查处在本辖区内发生的违法行为。两个或者两个以上区县城管执法部门在查处违法行为时对职权发生争议的，由市城管执法局确定。对应当由区县城管执法部门查处的违法行为，区县城管执法部门未予查处的，市城管执法局可以责令其查处，也可以直接查处。

　　第三条执法人员应当持上海市人民政府颁发的《上海市行政执法证》上岗执法，并应当在调查、检查前出示。

　　第四条执法人员在执法中，发现违法行为，应当及时制止，责令当事人改正或者限期改正违法行为，并对当事人改正情况进行复查，提出处理意见。

　　违法当事人的联系地址不明确，但有联系电话号码的，可以通过语音告知系统，告知当事人接受调查处理。

　　第五条适用简易程序的行政处罚可以由执法人员决定。其他案件的行政处罚一般由市或区县城管执法部门负责人决定，案情复杂或者有重大违法行为的，由市或区县城管执法部门的负责人集体讨论决定。

　　第六条市和区县城管执法部门应当建立行政执法日常勤务手册制度，执法人员应当将当日上岗执勤情况记入手册。

　　第七条当事人的违法行为造成国家财产损失，法律、法规和规章规定必须予以赔偿的，应当责令当事人先行履行赔偿手续，再实施行政处罚。受理赔偿单位接案后两个月内未告知赔偿结果的，市和区县城管执法部门可以直接实施行政处罚。

　　第八条一个违法行为同时违反了两个以上法律、法规和规章规定，或者同时违反一个法律、法规和规章两个以上条款规定，并且都应当给予罚款的，市和区县城管执法部门可以适用其中处罚较重的条款给予行政处罚，不得合并或者重复罚款。

　　第九条市和区县城管执法部门在执法中发现超出职责范围的违法行为的，应当汇总已收集的有关证据材料，将案件移送有关管理部门处理。移送案件由市或区县城管执法部门负责人决定。 　　

第二章 简易程序 　　

　　第十条违法事实确凿并有法定依据，对公民处以五十元以下，对法人或者其他组织处以一千元以下罚款或者警告的行政处罚，应当适用简易程序。

　　第十一条执法人员作出当场处罚决定，应当填写预定格式，编有号码，盖有市或区县城管执法部门公章的《当场处罚决定书》，由执法人员签名或者签证件号，并交当事人签收。

　　当场处罚决定书，可以由一名执法人员签名或者签证件号。

　　第十二条执法人员应当在作出当场行政处罚决定的当日或者次日将《当场处罚决定书》副本报所在分队（科室），分队（科室）按规定报区县或市城管执法部门备案。

　　第十三条处以二十元以下罚款的，执法人员可以当场收缴。

　　对公民处以五十元以下罚款，并且当事人不能当场提供本市有效住所或者工作单位证明的，也可以当场收缴。

　　当场收缴罚款的，执法人员应当向当事人出具上海市财政局印制的罚款收据。

　　处以罚款但不当场收缴的，执法人员应当告知当事人在规定期限内到指定的工商银行或者建设银行的具体代收机构缴纳。

　　第十四条执法人员当场收缴罚款的，应当在收缴罚款的当日或者次日缴至市或区县城管执法部门;市或区县城管执法部门应当在当日或者次日将罚款缴付银行。 　　

第三章 一般程序

　　第十五条除依法可以当场决定的行政处罚外，其他行政处罚应当适用一般程序。

　　第十六条适用一般程序的案件，应当立案处理。

　　执法人员应当制作《立案审批表》，经所在分队（科室）负责人审核，报市或区县城管执法部门负责人批准后立案。

　　第十七条执法人员调查案件，收集证据应当遵守下列规定:

　　(一)现场检查或者勘查时，应当由两名以上执法人员共同进行并制作《现场检查笔录》；

　　(二)对当事人进行案件调查时，执法人员应当听取当事人的陈述和申辩意见，制作《陈述笔录》，记录其陈述和申辩的内容;

　　(三)对证人或者其他知晓案件情况的人员进行询问调查时，应当制作《询问笔录》，记录其对案件有关情况的陈述;

　　(四)对当事人或者有关人员需作进一步询问调查的，应当制作《谈话通知书》告知当事人或者有关人员谈话地点、时间和其他要求;

　　(五)依法暂扣当事人与违法行为有关的物品的，应当现场清点或现场装袋封口，请当事人签字后，到指定地点清点，制作《暂扣物品告知书》；

　　(六)在证据可能灭失或者以后难以取得的情况下，经市或区县城管执法部门负责人批准，应当制作《先行登记保存通知书》，予以先行登记保存。在原地保存可能妨碍公共秩序或者公共安全的，可以异地保存。先行登记保存的物品，应当在七日内及时作出处理决定。

　　上述法律文书，应当经相关人员阅读，并由其签名或者盖章确认。拒绝签名或者盖章的，执法人员应当加以注明。

　　第十八条违法行为调查终结，执法人员应当制作《案件调查终结审批表》，写明案件事实、证据、处罚依据和建议。与《立案审批表》、《陈述笔录》及有关材料一并报所在分队（科室）负责人。分队（科室）负责人提出意见后，当报市或区县城管执法部门案件审核部门。

　　市或区县城管执法部门案件审核部门，对报审案件拟处罚决定的实体、程序和处罚适用的合法性、合理性进行审核，并提出处理意见，报市或区县城管执法部门负责人审批决定。

　　第十九条给予行政处罚的，应当制作《行政处罚事先告知书》，告知当事人拟给予的行政处罚的决定及其事实、理由和处罚依据，并告知当事人依法享有的权利。

　　当事人享有的陈述和申辩期限应当根据实际情况确定，一般为一至三日。

　　《行政处罚事先告知书》应当依法送达，使用《送达回证》。

　　第二十条按一般程序查处案件的当事人的陈述和申辩，由市或区县城管执法部门案件审核部门受理。

　　市和区县城管执法部门案件审核部门，应当充分听取当事人的陈述和申辩。对口头陈述和申辩的，应当制作笔录。

　　市和区县城管执法部门案件审核部门，对当事人提出的事实、理由和证据，应当进行复核。当事人陈述和申辩的事实和理由成立的，案件审核部门应当提出变更处理意见，报市或区县城管执法部门负责人重新作出处罚决定。

　　当事人提出的事实和理由不成立的，案件审核部门可以根据《案件调查终结审批表》中市或区县城管执法部门负责人的审批意见，拟制《行政处罚决定书》。

　　第二十一条市和区县城管执法部门不得因当事人的申辩而加重行政处罚。

　　当事人放弃陈述和申辩的，市和区县城管执法部门可以不听取当事人陈述和申辩作出行政处罚决定。

　　第二十二条市和区县城管执法部门作出行政处罚决定，应当制作《行政处罚决定书》，宣告并当场交付当事人。当事人不在场的，执法人员应当在七日内依法将《行政处罚决定书》送达当事人。

　　交付或者送达《行政处罚决定书》，应当制作《送达回证》。

　　第二十三条除可以当场收缴罚款的情形外，执法人员应当告知当事人到指定银行缴纳罚款的期限和方式。

　　第二十四条适用一般程序处理的案件，应当在案件执行完毕后制作《结案审批表》，经市或区县城管执法部门负责人审核后结案归档。 　　

第四章 听证程序 　　

　　第二十五条市和区县城管执法部门作出对非经营活动中的违法行为处以一千元以上，对经营活动中的违法行为处以三万元以上罚款的行政处罚决定前，应当制作《行政处罚听证告知书》，告知当事人有要求听证的权利。

　　第二十六条市和区县城管执法部门给予当事人要求听证的回复期限为告知后的三日内。当事人以口头形式提出听证要求的，市和区县城管执法部门应当作好要求听证的书面记录。

　　当事人在规定期限内，未提出听证要求的视作放弃听证。

　　第二十七条听证程序按照《上海市行政处罚听证程序试行规定》执行。

　　听证结束后，听证主持人应当将听证报告报市或区县城管执法部门负责人集体审议。审议决定给予行政处罚的，可以直接作出处罚决定;审议决定需要重新调查取证的，由市或区县城管执法部门案件审核部门重新调查;审议决定不应当给予行政处罚的，应当书面告知当事人。 　　

第五章 强制执行程序 　　

　　第二十八条当事人逾期不履行市和区县城管执法部门的行政处罚决定的，市和区县城管执法部门可以向市和区县城管执法部门所在地的基层人民法院申请强制执行。

　　申请强制执行，应当向人民法院提供下列材料:

　　(一)强制执行申请书;

　　(二)行政处罚决定书等有关法律文书;

　　(三)市和区县城管执法部门法定代表人身份证明及授权委托书;

　　(四)行政处罚的主要证据和有关材料;

　　(五)人民法院要求提供的其他材料。

　　第二十九条对违法建筑物、构筑物的强制执行，应当按下列程序拆除;

　　(一)向当事人宣布《强制拆除决定书》

　　(二)点验执行标的，填制执行物品清单，组织拆除；

　　(三)制作执行报告，由市或区县城管执法部门负责人、被执行人、见证人及参加执行的有关单位负责人在执行笔录上签名。被执行人不愿签名的，予以注明。 　　

第六章 附则 　　

　　第三十条本规定由上海市城市管理行政执法局负责解释。本规定如与国家法律、法规和规章相抵触的，接国家法律、法规和规章执行。

　　第三十一条本规定自2005年8月1日起施行。