包头市办理行政许可事项办法

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浅议贪污案件赃款去向的举证责任

刑事案件的举证责任无须赘言，因为《中华人民共和国刑事诉讼法》中明确规定，“对一切案件的判决都要重证据，人民法院、人民检察院和公安机关有权向有关单位和个人收集调取证据，有关单位和个人应当如实提供证据”公诉人、辩护人应当向法庭出示物证，让当事人辨认，对未到庭的证人的证实笔录，鉴定人的鉴定结论，勘验笔录和其它作为证据的文书应当当庭宣读“。从以上规定不难看出，刑事案件的举证责任在司法机关这一方，因为出于对当事人尤其是对被告人合法权益的保护，相对于强大的国家强制力，被告人已经处于相对不利的地位，如果再由被告人负举证责任，势必使控辨双方在审判中的地位更加不平等，因此一般国家的刑事诉讼法也包括我国的法律都明确规定了刑事案件的举证责任承担问题，但是法律也规定了例外的情形，就是刑法第三百九十五条巨额财产来源不明罪的举证责任交由犯罪嫌疑人或被告人，这就是刑法理论上所说的“举证责任倒置”。之所以这样规定，是为国家追诉国家工作人员的职务犯罪提供了一个最起码的底线，当国家的工作人员的财产或支出明确超过其合法收入，而现有证据又不足以认定其犯有刑法分则中第八章所规定的各种犯罪时，就要求犯罪嫌疑人或被告人必须讲明财产或支出的合法来源，并提供充分确实的证据予以证明其确实无罪，否则将承担不利的法律责任，这样举证的责任就转移到被追赶诉一方。
通过上述分析，笔者认为如果对贪污犯罪去向问题引入“举证责任倒置”这种情况是不是能够起到既保护犯罪嫌疑人和被告人的合法权益，又有利于追究职务犯罪，同时又能最大限度的提高诉讼效率，节省诉讼资源呢？
笔者认为答案应当是肯定的，理由如下：
一、赃款去向的举证责任由被控告一方承担更加符合立法本意
近年来，在查办国家工作人员利用职务之便贪污犯罪的案件中，由于侦查、起诉的检察机关与负责审判的法院之间在赃款去向上认识不同，最终认定轻罪或无罪，出现了犯罪嫌疑人在无法否定贪污罪行为时，便在赃款去向上大做文章，赃款用于公务支出就成了贪污犯罪分子的一面盾牌，在我国刑法中有关侵犯财产型犯罪的法条很多，满足不同的条件，成立不同的罪名承受不同的刑罚，这是我国刑法中罪刑法定原则所规定的，如：盗窃罪、抢劫罪行为人的目的是非法占有公私财物，客观方面行为或者实施了秘密窃取的行为，或者是对被害人当场使用暴力、胁迫或者其它方法，犯罪的客体公私财产的所有权，贪污犯罪的客观方面行为人必须是利用职务之便，非法占有公共财物，侵犯的客体是公私财产的所有权和国家工作人员职务活动的廉洁性和公正性，不能看出盗窃、抢劫罪也贪污罪的目的是非法占有公私财物或公共财产，本质的区别是侵犯的客体不同，如果我们只强调贪污后的赃款去向，即用于公务支出就构不成犯罪的结论，而忽视了贪污职务犯罪侵害了国家工作人员职务的廉洁性和公平性这一客体要件，与贪污罪的立法本意不符，因此：当赃款去向的举证责任由被子告人承担时，更能体现立法的本意，那就是只要其利用职务之便，通过侵吞、窃取或者骗取的手段将公共财产占为己有，就应当认定为实施终了，如果被追诉方想使自己“赃款为公支出”的辩解成立，就要举出充足的证据，并且要有一个时间的要求，不能无止无休，也要体现一个诉讼时间的问题，法律可以做出这样的规定，即：当犯罪嫌疑人或者被告人被司法机关采取强制措施或者第一次询问之日起，以案件移送审查起诉之日止，应当提出赃款去向的合法的证据，否则法庭将视为其不能证明自己的主张，这样被追诉方就将承担不利的法律责任，从司法实践中看，如果采用这种做法很大程度上防止贪污犯罪的被告人以“赃款为公支出”为理由逃避法律的追究。
二、赃款去向问题举证责任倒置，更能体现法律的公平和正义性
作为一名检察人员，笔者认为要想使赃款去向不再影响贪污犯罪的认定，首先要搞清楚什么是赃款，赃款是指犯罪嫌疑人通过非法手段获取的不义之财，他的特征是手段的违法性和途径的非法性，其次要正确认识贪污犯罪与赃款去向的相互关系，贪污犯罪即实施了刑法分则第三百八十二条之规定，主体为国家工作人员（特殊主体），主观要件具有非法占有公共财物，侵犯的客体是财物的所有权和国家工作人员职务活动的廉洁性和公正性。
满足了上述条件并达到了法定数额标准即构成了贪污罪的既遂，而赃款的去向应是行为人完成犯罪之后的行为，他不是贪污犯罪构成的必备要件，不应影响贪污犯罪的构成，我国刑法第三百八十二条规定，国家工作人员利用职务之便侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占有公共财物的，是贪污罪，此款前面列举的是手段，最后达到是非法占有公共财物之目的。通过上述条款不难看出贪污罪所强调的主观上的故意占有，即非法占有公共财物，而强调赃款的去向既赃款是为己用还是为公务及其他事项支出则是明确赃款是否实现了非法占为己有，而以是否实现了法占为己有的客观事实来否定非法占有的主观目地的事实与贪污罪的法条本意不符。司法实践证明，贪污罪的行为人将赃款用于公务支出，大多数是一种掩盖犯罪事实的行为，实现其不可告人的目地，举个例子，如果盗窃犯罪嫌疑人将盗窃的赃款捐助给公共事业，尽管这种情况在当今的现实生活并不多见，但在古典的小说中却会经常出现这样的人物，那时人们会称他们为“侠客”，说到现实生活中如果有这种情况出现，那么说明其先前的犯罪行为法律就可以不追究？就可以放任这种情况？因此对于贪污犯罪，由犯罪嫌疑人或者被告人承担赃款去向的举证责任，则更能体现法律的公平与正义性。
三、赃款去向问题举证责任倒置能防止如下端
1、防止无限扩大司法机关的证明责任的证明范围。在查办贪污犯罪案件中检察机关做为侦查和控诉机关其主要任务就是获取证明行为人有罪或者无罪的证据如果现有证据足以证明行为人实施了贪污行为，并已将不法财物控制和占有，即可以定行为人有罪，而赃款去向仅仅是影响量刑的一个具体环节。在贪污、受贿案件中，要查清贪污受贿所得赃款去向是十分困难的，因为赃款是种类物而非特定物，且其去向途径复杂，要完全查清楚不仅需要投入大量的人力物力，还要费很多时间，即使如此，也不一定查清，因此在贪污犯罪的赃款去向问题上，侦控相关完全可以在其有罪的证据齐备后，依法提起公诉，而对一些难以查清且仅仅影响量刑的情节可以不负举证责任。
2、防止对案件认定的困难，混淆了单位行为与行为的界限，使犯罪嫌疑人逃避法律的惩处，不利于打击犯罪。通常，行为人在实施犯罪时无人知晓，非法获得的赃物由一人支配事后的“支出”也同样不为人知，将支出以“用于公”为理由从犯罪总额中予以扣除是毫无道理的，会给这些款项性质的认定带来困惑，也无异于承认行为人的任何行为都是单位行为，由此得出的结论是，既然行为人已将部分所得赃款用于“公务支出”就不能否定他会将于财务同样用地公务支出全部所得款都用于公务支出，这必然会导致整个案件性质认定上的证据不足，使案件不了了之，给打击犯罪带来困难。
3、有利于法律的执行，贪污犯罪行为是以非法占有为目的的获取公共财产，如果其以非法手段获取的财物都能以“用于公”而扣除，会改变贪污犯罪的构成既遂标准，使执行法律走入误区。
4、有利于提高诉讼效率，节约诉讼成本。诉讼有汉有成本，也就是执法活动有没有投入与产出的问题，诉讼当然有成本，因此为了投入最少的司法资源，产出最大的公平正义，希望法律能尽快填补在贪污犯罪赃款去向问题上规定的空白，以最大限度的解决司法上的困惑。




锦州铁路运输检察院：沈德成


交通部


关于调整国内水路运输管理职责改革管理方式的通知


交水发［2002］166号

为加强国内水路运输管理，落实国务院关于行政责任追究的有关规定，明确管理责任，理顺管理关系，发挥市场机制对运输资源的配置作用，简化行政管理程序，部决定对国内水路运输管理职责和管理方式进行适当调整。现将有关事项通知如下：

一、调整国内水路运输管理职责和改革管理方式的目的

调整国内水路运输管理职责的主要目的是，解决目前国内水路运输管理中存在的管理职责交叉，责任不明晰；管理过程重前期审批，轻后期管理监督等问题，重新明确管理职责分工，分清部、部派出机构与地方交通主管部门的管理职责。

调整管理方式的主要目的是进一步发挥国内水路运输市场机制对水路运输资源的配置作用，转变政府职能，减少审批环节。

二、职责调整原则

（一）管理职责和管理方式的调整，要依据国家和部现有法律、法规、规章和规定，符合建立社会主义市场经济体制的改革目标，贯彻《国务院关于特大安全事故行政责任追究的规定》（国务院302号），落实“谁审批、谁负责”的原则；

（二）建立和完善国内水路运输准入管理的技术标准和资质条件，严格对运输经营人的资质管理，规范、精简审批项目，发挥市场机制对资源的配置作用。

（三）原则上，省（自治区、直辖市）行政区域的水上运输由地方交通主管部门为主负责管理；关系人命安全、涉及航运市场开放、对市场有重大影响的跨省运输以部为主负责管理；涉及长江、珠江干线的部分事项，部委托给长江、珠江航运管理局管理。

三、管理职责分工

（一）以部为主管理的事项

1、“三资”航运企业的筹建、设立及相关事项的管理；

2、经营跨省运输航运企业的筹建、设立及相关事项的管理；

3、跨省液货危险品船运输及重点区域跨省客船运输的管理。重点区域包括：渤海湾、杭州湾、琼州海峡、北部湾、长江干线、珠江干线。液货危险品船运输包括油船、化学品船、液化气船运输。客船运输包括：普通客船、高速客船、客滚船（含载货汽车滚装船）、涉外旅游船运输，但不包括各类客渡船、库区以及封闭水域客船运输。

4、集装箱班轮内支线航线的管理；

5、国外进口运输船舶、国际海运船舶转入国内市场的管理。

（二）以地方交通主管部门为主的管理事项

1、经营省内普通货船运输和本行政区域内水路运输的航运企业（“三资”企业除外）的筹建、设立及相关事项的管理；

2、在本行政区域内注册的航运经营人从事省内运输的各类船舶的管理；在本行政区域内的航运经营人从事跨省普通货物运输船舶的管理。

有关省级交通主管部门每半年将跨省运输的发证情况汇总报送交通部；属于长江、珠江干线运输的，还应向交通部长江、珠江航务管理局备案。

3、本行政区内各类客（渡）船运输以及库区、湖泊、陆岛运输及封闭水域水上运输的管理。这类运输涉及两个或两个以上行政区域的，由经营人所在地省级交通管理部门商相关省（自治区、直辖市）交通主管部门进行管理。有关运输管理部门各自对本行政区域内企业及其船舶的资质、技术状况等审核把关并按职责进行管理。

有关地方交通主管部门，要在协助地方人民政府落实好国务院关于乡镇船舶安全责任制的同时，加强对上述船舶的管理。

（三）以部派出机构为主管理的项目

在以部为主管理的事项（2）、（3）中，涉及长江、珠江干线省际间运输的事项，部分别委托长江、珠江航务管理局进行管理。其中：长江涉外旅游船、高速客船、载货汽车滚装船的管理在市场规范整顿完成后再进行调整。

各有关交通主管部门应按规定程序向长江或珠江航务管理局转报申请材料，由长江、珠江航务管理局分别进行审核、审批。长江、珠江航务管理局每半年将批准、发证情况汇总报送交通部备案，在办理完毕后应向有关省级交通主管部门通报情况。部派出机构要加强对长江、珠江干线航运市场的监督管理。

四、改革管理方式

为推进航运业结构调整，充分发挥市场体制对资源配置的作用，部决定改革现行国内水路运输管理方式，全面废止根据航运市场供求关系制定运力额度计划的管理方式，根据航运经营人资质、管理制度、人员条件、船舶技术状况等技术标准进行准入管理。国内航运管理方式做如下调整：

（一）采取审批方式管理的事项

1、设立航运企业，申请经营国内航运业务或调整水路运输经营范围，须事先得到相应交通主管部门批准。

2、建造、购买或光租水路客运船舶（包括普通客船、高速客船、客滚船、载货汽车滚装船、旅游船等）和液货危险品运输船舶（包括油船、化学品船、液化气船等），须事先得到相应交通主管部门批准。

有关经营人资质条件、申报程序、提交文件及资料等，适用《中华人民共和国水路运输管理条例》及其实施细则及交通部2001年第1、2、3号部令的规定。

（二）采取登记方式管理的事项

1、开辟或调整集装箱班轮内支线航线、客运航线；

2、在国内外建造购买或光租除客船、液货危险品船以外的运输船舶；

3、航行国际航线船舶（客船和液货危险品船除外）转入国内运输。

水路运输经营人申请前述登记事项，应当按照《中华人民共和国水路运输管理条例》及有关规章、规章规定的程序提交申请书，并附船舶经营人的《水路运输许可证》等相关资料。

符合资质条件的，管理机关应当在20个工作日内予以登记，并出具登记文件；不符合资质条件的，不予登记，并书面通知申请人。属于建造、购买或光租船舶的，经营人应当根据管理机关登记文件的要求，在完成船舶建造、购置或光租后，持有效船舶证书向具有相应管理职责的交通主管机关办理《船舶营业运输证》。

五、职责调整后的管理要求

（一）本通知是对国务院交通主管部门和地方交通主管部门管理水路运输职责的调整，不影响国家有关法规、规章对企业资质、船舶运力技术、安全水平等方面规定的执行。各有关交通主管部门和部派出机构，要充分认识这次明确或重申管理职责的意义，切实履行职责．严格依法行政。

（二）属于以部为主管理的项目，按照国家行政法规和规章需要报部审批的，由省（自治区、直辖市）级交通主管部门或其授权机构按规定程序审核后转报。有关交通主管部门应对转报材料的真实性负责。

列入中央管理的航运企业及其控股子公司的有关申请事项，按规定需要报部审核批准的，由企业集团直接报部。原部属其他企业（含参股、控股企业）按照属地原则纳入地方管理；需报部审批或登记的，由公司所在地交通管理部门转报文件。上述企业有关运输管理费的政策暂保持不变。

各级交通主管部门，要切实加强运输检查监督，依法对本行政区域内水路运输市场秩序实施监督。

（三）属于以省为主管理的事项，鼓励各省（自治区、直辖市）交通主管部门依据国家有关行政法规和规章的规定，结合本地区实际情况，对所管理事项的管理手段、方式、程序等进行改革和调整。改革和调整管理手段、方式，要符合社会主义市场经济体制要求，建立统一开放、竞争有序的航运市场，促进航运业发展，减少企业负担。

（四）各有关交通主管部门，不得为非本行政区域内注册的航运公司（经营人）办理船舶营运证等手续。船舶在国内转让时，应先在原注册地交通管理部门办理注销或变更手续。船舶所有人在新注册地航运管理部门办理运力登记手续、申领《船舶营业运输证》时，应出示原注册地航运管理部门的注销或变更证明。

船舶在注册地以外的其他省（自治区、直辖市）营运六个月以上的，应持原籍地船舶营运证书在其主要经营地运管部门换发《船舶营业运输证》，并纳入船舶经营地交通管理部门的行业管理。

（五）各有关交通主管部门要建立水路运输行业管理信息报告制度，结合全国水运管理信息系统的应用，每半年汇总分析并向当地人民政府和我部报告本地有关水运企业的基本数据和发展情况。长航局和珠航局每半年汇总分析长江干线和珠江水运的基本数据和发展情况。

六、职责调整时间及交接工作

2002年7月1日，国内水路运输管理职责分工按本通知进行调整。自2002年7月1日起，不具备相应管理职能的水路运输管理部门不再受理新的申请。已经受理的申请，应在2002年6月底前办结。

本通知发布后，原有水路运输管理条例实施细则及部颁规定等与本通知相抵触的，以本通知为准。



中华人民共和国交通部

二OO二年四月二十四日